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Fiche pratique rédigée par Maître Daria VERALLO-BORIVANT
Maître VERALLO-BORIVANT

Assistante maternelle et coronavirus : qu'en est-il ?

Travail / Coronavirus / Par Maître VERALLO-BORIVANT, Avocat, Publié le 25/03/2020 à 12h38
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Les assistantes maternelles sont en ligne de front pour soutenir les travailleurs à passer la crise sanitaire sans précédent que nous vivons actuellement.

Elles gardent notamment les enfants des personnels soignants et assurent ainsi indirectement la continuité de notre service public de santé.

C'est pour toutes ces raisons, et parce que leur présence est plus que jamais indispensable, que le Gouvernement a mis en place une législation spécifique pour les assistantes maternelles employées, du fait de la crise sanitaire actuelle.

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Relation employeur-salarié de droit privé (contrat de travail, exécution et rupture), salaires, sanctions, prud'hommes, discrimination, harcèlement.

Votre demande concerne une relation employeur-salarié et ses conséquences : contrat de travail (CDI, CDD, intérim, stage), exécution du contrat (salaires/primes, heures supplémentaires, congés payés, clauses de mobilité ou de non-concurrence) ou modification des conditions de travail.

Elle peut aussi porter sur la rupture (licenciement pour faute/économique/motif personnel, démission, rupture conventionnelle), des sanctions disciplinaires, la discrimination, le harcèlement moral ou sexuel, le règlement intérieur, les représentants du personnel/syndicats, l'intéressement/participation/épargne salariale, l'accident du travail, et éventuellement le pénal du travail (santé-sécurité, travail dissimulé, entrave, prêt illicite de main-d'oeuvre, etc.).

Séjour/nationalité : titre de séjour, visa, asile, OQTF, régularisation, renouvellement, naturalisation, autorisation de travail, rétention, expulsion.

Votre demande relève du droit des étrangers (séjour ou nationalité) : naturalisation, titre de séjour/carte de résident, visa, changement de statut, autorisation de travail, asile, regroupement familial.

Elle peut aussi concerner une mesure d'éloignement/contrôle (OQTF, reconduite à la frontière, interdiction de retour, interdiction du territoire, expulsion, zone d'attente, rétention) et les démarches/recours associés.

Pénal : victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) (plainte, audition, garde à vue, convocation, jugement, appel), avec enquête, tribunal, recours et éventuelle constitution de partie civile.

Vous êtes victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) dans une affaire pénale : plainte, convocation, audition, garde à vue, enquête ou instruction.

La procédure peut passer par une alternative (médiation, composition pénale), une CRPC ou une comparution immédiate, puis un jugement devant le tribunal de police, le tribunal correctionnel ou la cour d'assises, avec constitution de partie civile possible et recours (appel, cassation). Le sujet peut aussi inclure les infractions routières/permis et l'exécution/aménagement de peine.

Litige avec une administration ou un établissement public et je conteste une décision (refus, retrait, sanction, autorisation, silence de l'administration).

Votre situation oppose une administration ou un établissement public et vous souhaitez contester une décision (refus, retrait, sanction, autorisation) ou l'absence de réponse de l'administration.

Le dossier relève d'un recours administratif et, le cas échéant, du tribunal administratif, notamment en marchés publics, responsabilité de l'administration, élections et collectivités, fonction publique, urbanisme, droit des étrangers.

Sécurité sociale / CPAM / CAF / MSA / URSSAF : litige sur des droits/prestations (AT-MP, refus, trop-perçu, taux), des cotisations ou un contrôle, recours.

Vous contestez une décision d'un organisme social ou un dossier de protection sociale (CPAM/CAF/MSA, URSSAF).

Le sujet peut concerner l'accident du travail/maladie professionnelle (AT/MP), la faute inexcusable de l'employeur, l'invalidité/handicap, les congés parentaux, la retraite, le chômage, les prestations, ou les cotisations et les contrôles sociaux.

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Particulier employeur

Choisissez cette réponse si l'employeur est une personne physique employant directement un salarié. Exemple : emploi à domicile, garde d'enfant, assistance de vie.

Administration publique

Attention : si vous avez le statut de fonctionnaire, merci d'utiliser le formulaire "droit administratif".

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Licenciement économique

Cela signifie que l'employeur justifie la rupture par la situation de l'entreprise ou une réorganisation. Exemple : votre poste est supprimé parce que l'activité baisse.

Licenciement pour motif personnel

Cela signifie que la rupture est liée à votre situation ou à votre comportement, sans être forcément présentée comme une faute disciplinaire. Exemple : l'employeur estime que vous n'êtes plus adapté au poste.

Licenciement pour faute

Cela signifie que l'employeur vous reproche un comportement ou un manquement qu'il estime suffisamment grave pour rompre le contrat. Exemple : absences non justifiées ou non-respect d'instructions importantes.

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Faute simple

Il s'agit d'un reproche sérieux, mais pas au point de rendre impossible votre maintien immédiat dans l'entreprise. Exemple : un manquement répété aux consignes.

Faute grave

Il s'agit d'un reproche que l'employeur considère comme très sérieux, au point de ne pas pouvoir vous garder dans l'entreprise pendant le préavis. Exemple : refus répété d'exécuter le travail ou incident grave.

Faute lourde

Il s'agit d'un reproche encore plus grave, avec l'idée que le salarié aurait voulu nuire à l'employeur. Exemple : destruction volontaire de matériel pour faire du tort à l'entreprise.

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Est-il toujours possible de garder des enfants ?

La réponse est oui, et la capacité d'accueil a même été considérablement élargie !

En effet, la Direction Générale de la Cohésion Sociale (DGCS) chargée de la mise en oeuvre des décisions gouvernementales liée à l'épidémie vient de faire parvenir une note aux préfets de département, présidents de conseil départemental, directeurs enfance et famille des conseils départementaux, directeurs de PMI et gestionnaires et professionnels de la petite enfance.

Il est prévu que :

  • L'accueil chez les assistantes maternelles peut continuer à se faire et tous les enfants peuvent êtres accueillis. Dans l'éventualité d'un choix à réaliser, il est préconisé de satisfaire en priorité aux demandes qui concernent les enfants des professionnels prioritaires.
  • Il est exceptionnellement autorisé d'accueillir jusqu'à 6 enfants (parmi lesquels, ses propres enfants de moins de trois ans). Le nombre d'enfants simultanément présents au domicile de l'assistante maternelle ne devra cependant jamais dépasser 10.

Et si les parents ne confient plus leurs enfants ?

Si des enfants ne sont pas accueillis sur décision de leurs parents, il est possible de bénéficier de l'activité partielle, plus couramment appelé " chômage partiel " ou encore " chômage technique ".

Il s'agit d'une indemnité compensatrice versée par l'employeur pour le salarié, qui intervient tel un revenu de remplacement égal à 70 % de la rémunération brute (soit environ 80 à 85% de la rémunération nette).

Toutefois, si cette aide est octroyée pour les salariés dont les parents-employeurs ne leur confient plus leur enfant, il n'est en revanche pas précisé si tel sera le cas pour les assistantes maternelles ayant refusé elle-même d'accueillir les enfants.

La Revue d'informations professionnelles des assistantes maternelles et assistantes familiales (ASSMAT) indique d'ailleurs sur son site internet qu'un formulaire d'indemnisation exceptionnelle a été mis en place pour la déclaration de salaire de mars 2020.

Attention : rien n'empêche l'employeur de faire le choix de verser un complément de rémunération, mais qui restera à sa charge pour garantir la rémunération totale de son salarié.

Danger : puis-je opposer mon droit de retrait et refuser de garder les enfants ?

Le droit de retrait est la faculté dont dispose un salarié de se retirer d'une situation de travail en cas de danger. Il faut alors que le salarié justifie d'un motif raisonnable de penser que la situation présente un danger grave ET imminent pour sa vie ou pour sa santé (articles L. 4131-1 et suivants du Code du travail).

Il est tout à fait possible d'estimer que le fait de garder des enfants, qui plus est en bas-âge et bien souvent asymptomatiques, expose à un danger grave et imminent pour la vie ou la santé de l'assistante maternelle.

En effet, en l'état actuel des informations dont nous disposons sur le Coronavirus Covid-19, il a été démontré qu'une toute petite partie des enfants dont l'âge médian est de 7 ans, ne montrait aucun signe de la nouvelle pathologie (4%).

En revanche, la transmission du virus peut également se faire par le biais des plus petits.

En tout état de cause, le simple fait de se sentir potentiellement menacé suffit et il n'est pas nécessaire de prouver l'existence réelle du danger. L'employeur ne peut alors effectuer aucune retenue sur salaire ni sanctionner un travailleur qui a exercé son droit de retrait de manière légitime.

Dans ce cas, il ne sera a priori plus possible de solliciter une demande au titre de l'activité partielle.

Le Cabinet se tient bien évidemment à votre disposition pour toute précision complémentaire dans le cadre de votre propre situation.

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