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Période d'essai : questions-réponses sur sa mise en place

Travail / Période d'essai / Par Alexia.fr, Publié le 29/09/2020 à 10h45
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Au début d’un contrat de travail, il est fréquent qu’une période d’essai soit prévue. Cela n’est pas obligatoire et doit faire l’objet d’une mention expresse dans le contrat de travail. En pratique, de nombreuses questions se posent sur la mise en place d’une telle clause.

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Relation employeur-salarié de droit privé (contrat de travail, exécution et rupture), salaires, sanctions, prud'hommes, discrimination, harcèlement.

Votre demande concerne une relation employeur-salarié et ses conséquences : contrat de travail (CDI, CDD, intérim, stage), exécution du contrat (salaires/primes, heures supplémentaires, congés payés, clauses de mobilité ou de non-concurrence) ou modification des conditions de travail.

Elle peut aussi porter sur la rupture (licenciement pour faute/économique/motif personnel, démission, rupture conventionnelle), des sanctions disciplinaires, la discrimination, le harcèlement moral ou sexuel, le règlement intérieur, les représentants du personnel/syndicats, l'intéressement/participation/épargne salariale, l'accident du travail, et éventuellement le pénal du travail (santé-sécurité, travail dissimulé, entrave, prêt illicite de main-d'oeuvre, etc.).

Séjour/nationalité : titre de séjour, visa, asile, OQTF, régularisation, renouvellement, naturalisation, autorisation de travail, rétention, expulsion.

Votre demande relève du droit des étrangers (séjour ou nationalité) : naturalisation, titre de séjour/carte de résident, visa, changement de statut, autorisation de travail, asile, regroupement familial.

Elle peut aussi concerner une mesure d'éloignement/contrôle (OQTF, reconduite à la frontière, interdiction de retour, interdiction du territoire, expulsion, zone d'attente, rétention) et les démarches/recours associés.

Pénal : victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) (plainte, audition, garde à vue, convocation, jugement, appel), avec enquête, tribunal, recours et éventuelle constitution de partie civile.

Vous êtes victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) dans une affaire pénale : plainte, convocation, audition, garde à vue, enquête ou instruction.

La procédure peut passer par une alternative (médiation, composition pénale), une CRPC ou une comparution immédiate, puis un jugement devant le tribunal de police, le tribunal correctionnel ou la cour d'assises, avec constitution de partie civile possible et recours (appel, cassation). Le sujet peut aussi inclure les infractions routières/permis et l'exécution/aménagement de peine.

Litige avec une administration ou un établissement public et je conteste une décision (refus, retrait, sanction, autorisation, silence de l'administration).

Votre situation oppose une administration ou un établissement public et vous souhaitez contester une décision (refus, retrait, sanction, autorisation) ou l'absence de réponse de l'administration.

Le dossier relève d'un recours administratif et, le cas échéant, du tribunal administratif, notamment en marchés publics, responsabilité de l'administration, élections et collectivités, fonction publique, urbanisme, droit des étrangers.

Sécurité sociale / CPAM / CAF / MSA / URSSAF : litige sur des droits/prestations (AT-MP, refus, trop-perçu, taux), des cotisations ou un contrôle, recours.

Vous contestez une décision d'un organisme social ou un dossier de protection sociale (CPAM/CAF/MSA, URSSAF).

Le sujet peut concerner l'accident du travail/maladie professionnelle (AT/MP), la faute inexcusable de l'employeur, l'invalidité/handicap, les congés parentaux, la retraite, le chômage, les prestations, ou les cotisations et les contrôles sociaux.

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Particulier employeur

Choisissez cette réponse si l'employeur est une personne physique employant directement un salarié. Exemple : emploi à domicile, garde d'enfant, assistance de vie.

Administration publique

Attention : si vous avez le statut de fonctionnaire, merci d'utiliser le formulaire "droit administratif".

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Licenciement économique

Cela signifie que l'employeur justifie la rupture par la situation de l'entreprise ou une réorganisation. Exemple : votre poste est supprimé parce que l'activité baisse.

Licenciement pour motif personnel

Cela signifie que la rupture est liée à votre situation ou à votre comportement, sans être forcément présentée comme une faute disciplinaire. Exemple : l'employeur estime que vous n'êtes plus adapté au poste.

Licenciement pour faute

Cela signifie que l'employeur vous reproche un comportement ou un manquement qu'il estime suffisamment grave pour rompre le contrat. Exemple : absences non justifiées ou non-respect d'instructions importantes.

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Faute simple

Il s'agit d'un reproche sérieux, mais pas au point de rendre impossible votre maintien immédiat dans l'entreprise. Exemple : un manquement répété aux consignes.

Faute grave

Il s'agit d'un reproche que l'employeur considère comme très sérieux, au point de ne pas pouvoir vous garder dans l'entreprise pendant le préavis. Exemple : refus répété d'exécuter le travail ou incident grave.

Faute lourde

Il s'agit d'un reproche encore plus grave, avec l'idée que le salarié aurait voulu nuire à l'employeur. Exemple : destruction volontaire de matériel pour faire du tort à l'entreprise.

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Un test professionnel est-il à déduire de la période d'essai ?

Non.
Lorsque l’entreprise fait passer un test de courte durée à un candidat avant la conclusion du contrat de travail, pour vérifier la maîtrise d’une compétence particulière nécessaire au poste à pourvoir, ce test ne correspond à l’exécution d’un contrat de travail. Il n’est pas rémunéré et sa durée ne vient pas réduire l’éventuelle période d’essai incluse au contrat du candidat embauché suite au test.
Autre situation possible : des périodes de test organisées après la prise de poste effective. Le contrat de travail prévoit une date de commencement fixé au 25 du mois X ? La période d’essai commence bien dès le 25, peu importe que l’employeur ait prévu dans les premiers jours la réalisation d’une formation interne ou un temps de découverte de l’entreprise.

Une période d'essai peut-elle être mise en place en cours d'exécution d'un contrat de travail ?

Non. Une fois le contrat débuté, il n’est pas possible de mettre en place une période d’essai. La seule voie imaginable ? Que les deux parties, employeur et salarié, accepte de déchirer le premier contrat signé pour en signer un nouveau intégrant alors la période d’essai. Nouveau contrat antidaté bien sûr ! Sinon, en cours de contrat, il est possible de prévoir une période probatoire. Cela est utilisé par exemple en cas de promotion ou de changement de poste. L’idée étant de donner la possibilité aux deux parties, pendant un temps limité, d’opter pour un retour au poste précédent sans impact sur la poursuite à l’avenir du contrat de travail. En cas de différent avec l’employeur sur la mise en œuvre d’un telle clause de période probatoire, il convient de se rapprocher dans les meilleurs délais d’un avocat.

Une période d'essai peut-elle être mise en place dans un CDD ?

Oui. Il est possible de prévoir une période d’essai tant pour les contrats de travail à durée indéterminée que pour les contrats de travail à durée déterminée. Des règles spécifiques existent toutefois pour calculer la durée maximale du CDD, attention ! Et méfiance également pour la conclusion d’un contrat d’apprentissage : il n’y a pas de période d’essai classique. Les parties peuvent unilatéralement rompre le contrat sans motif ou procédure alourdie pendant les 45 premiers jours de présence du salarié dans l’entreprise. On ne compte pas les jours passés par l’apprenti au sein du centre de formation.

Une période d'essai est-elle valable si elle est prévue uniquement dans une promesse d'embauche ?

Non. Une promesse d’embauche est un acte par lequel l’employeur propose à un candidat de le recruter sur un poste déterminé. Selon le contenu de ce document et la présence de certaines mentions, sa portée est plus ou moins importante. Mais sur le sujet de la période d’essai, le contenu de cette promesse n’a aucun impact sur la future relation contractuelle. Seul un document valant contrat de travail signé à la fois par l’employeur et par le candidat devenant salarié peut prévoir valablement une période d’essai. Si rien ne figure dans un document contractuel ? Alors aucune période d’essai n’est applicable, tant pour l’employeur que pour le salarié.

Une période d'essai peut-elle être mise en place en cas de CDI non écrit ?

Non. Comme vu précédemment, il faut un document contresigné par l’employeur et le futur salarié pour mettre en place une période d’essai. C’est la seule possibilité. Donc, il est exclu qu’un contrat de travail tacite, c’est-à-dire non écrit, comprenne une période d’essai.

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