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Fiche pratique rédigée par Maître Souad ABDELBAHRI
Maître ABDELBAHRI

Covid 19 : Les salariés peuvent-ils exercer leur droit de retrait?

Travail / Par Maître ABDELBAHRI, Avocat, Publié le 12/04/2020 à 16h53
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Le 11 mars 2020, l'Organisation Mondiale

de la Santé a déclaré l?état de pandémie de Coronavirus COVID-19.

Avec plus de 1. 600.000 cas confirmés dans le monde entier, les Etats s'organisent afin de contenir la propagation du virus et ainsi protéger leurs citoyens.

En France, les employeurs sont invités à privilégier le télétravail.

Cependant, de par leur nature, certains emplois y échappent et se pose alors la

question du droit de retrait des salariés.

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Relation employeur-salarié de droit privé (contrat de travail, exécution et rupture), salaires, sanctions, prud'hommes, discrimination, harcèlement.

Votre demande concerne une relation employeur-salarié et ses conséquences : contrat de travail (CDI, CDD, intérim, stage), exécution du contrat (salaires/primes, heures supplémentaires, congés payés, clauses de mobilité ou de non-concurrence) ou modification des conditions de travail.

Elle peut aussi porter sur la rupture (licenciement pour faute/économique/motif personnel, démission, rupture conventionnelle), des sanctions disciplinaires, la discrimination, le harcèlement moral ou sexuel, le règlement intérieur, les représentants du personnel/syndicats, l'intéressement/participation/épargne salariale, l'accident du travail, et éventuellement le pénal du travail (santé-sécurité, travail dissimulé, entrave, prêt illicite de main-d'oeuvre, etc.).

Séjour/nationalité : titre de séjour, visa, asile, OQTF, régularisation, renouvellement, naturalisation, autorisation de travail, rétention, expulsion.

Votre demande relève du droit des étrangers (séjour ou nationalité) : naturalisation, titre de séjour/carte de résident, visa, changement de statut, autorisation de travail, asile, regroupement familial.

Elle peut aussi concerner une mesure d'éloignement/contrôle (OQTF, reconduite à la frontière, interdiction de retour, interdiction du territoire, expulsion, zone d'attente, rétention) et les démarches/recours associés.

Pénal : victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) (plainte, audition, garde à vue, convocation, jugement, appel), avec enquête, tribunal, recours et éventuelle constitution de partie civile.

Vous êtes victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) dans une affaire pénale : plainte, convocation, audition, garde à vue, enquête ou instruction.

La procédure peut passer par une alternative (médiation, composition pénale), une CRPC ou une comparution immédiate, puis un jugement devant le tribunal de police, le tribunal correctionnel ou la cour d'assises, avec constitution de partie civile possible et recours (appel, cassation). Le sujet peut aussi inclure les infractions routières/permis et l'exécution/aménagement de peine.

Litige avec une administration ou un établissement public et je conteste une décision (refus, retrait, sanction, autorisation, silence de l'administration).

Votre situation oppose une administration ou un établissement public et vous souhaitez contester une décision (refus, retrait, sanction, autorisation) ou l'absence de réponse de l'administration.

Le dossier relève d'un recours administratif et, le cas échéant, du tribunal administratif, notamment en marchés publics, responsabilité de l'administration, élections et collectivités, fonction publique, urbanisme, droit des étrangers.

Sécurité sociale / CPAM / CAF / MSA / URSSAF : litige sur des droits/prestations (AT-MP, refus, trop-perçu, taux), des cotisations ou un contrôle, recours.

Vous contestez une décision d'un organisme social ou un dossier de protection sociale (CPAM/CAF/MSA, URSSAF).

Le sujet peut concerner l'accident du travail/maladie professionnelle (AT/MP), la faute inexcusable de l'employeur, l'invalidité/handicap, les congés parentaux, la retraite, le chômage, les prestations, ou les cotisations et les contrôles sociaux.

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Particulier employeur

Choisissez cette réponse si l'employeur est une personne physique employant directement un salarié. Exemple : emploi à domicile, garde d'enfant, assistance de vie.

Administration publique

Attention : si vous avez le statut de fonctionnaire, merci d'utiliser le formulaire "droit administratif".

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Licenciement économique

Cela signifie que l'employeur justifie la rupture par la situation de l'entreprise ou une réorganisation. Exemple : votre poste est supprimé parce que l'activité baisse.

Licenciement pour motif personnel

Cela signifie que la rupture est liée à votre situation ou à votre comportement, sans être forcément présentée comme une faute disciplinaire. Exemple : l'employeur estime que vous n'êtes plus adapté au poste.

Licenciement pour faute

Cela signifie que l'employeur vous reproche un comportement ou un manquement qu'il estime suffisamment grave pour rompre le contrat. Exemple : absences non justifiées ou non-respect d'instructions importantes.

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Faute simple

Il s'agit d'un reproche sérieux, mais pas au point de rendre impossible votre maintien immédiat dans l'entreprise. Exemple : un manquement répété aux consignes.

Faute grave

Il s'agit d'un reproche que l'employeur considère comme très sérieux, au point de ne pas pouvoir vous garder dans l'entreprise pendant le préavis. Exemple : refus répété d'exécuter le travail ou incident grave.

Faute lourde

Il s'agit d'un reproche encore plus grave, avec l'idée que le salarié aurait voulu nuire à l'employeur. Exemple : destruction volontaire de matériel pour faire du tort à l'entreprise.

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Vous êtes pris en charge par un avocat compétent et spécialisé, oú que vous soyez.

Il peut intervenir partout en France, avec l'appui d'un confrère local si nécessaire - sans démarches supplémentaire pour vous.

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Définition du droit de retrait

Rappelons d'abord que l'employeur a une obligation générale de sécurité vis-à-vis de ses salariés.

A ce titre, il est tenu de mettre en oeuvre les mesures nécessaires à la protection de la santé et de la sécurité des salariés.

En dépit de cette obligation, le salarié peut avoir le sentiment d'être exposé à une situation présentant un danger grave et imminent. Il peut alors exercer son droit de retrait sous réserve d'avoir un motif " raisonnable " de le penser.

Reste à savoir ce qu'est un motif "raisonnable".

Plusieurs hypothèses

Les pouvoirs publics ont émis divers communiqués indiquant qu'en période de pandémie, lorsque les entreprises ont respecté les mesures de sécurité, les salariés ne pouvaient invoquer leur droit de retrait.

Partant, il conviendrait de distinguer deux hypothèses.

Dans la première, l'employeur s'abstiendrait de mettre en oeuvre les mesures d"hygiène et de sécurité préconisées (mise à disposition de gel hydroalcoolique, gants, respect de la distance de sécurité etc.).

Dans ce cas, les salariés pourraient "raisonnablement" invoquer leur droit de retrait.

Dans la seconde, les salariés ne pourraient invoquer leur droit de retrait puisque l'employeur aurait appliqué l'ensemble des mesures préconisées.

S'il est vrai que la mise en oeuvre des mesures d'hygiène et de sécurité recommandées par les pouvoirs publics rendent moins probable le risque de contagion et, a fortiori, limite le risque pour la santé des salariés, elle n?empêche toutefois pas nécessairement les salariés de se retirer légitimement de leur poste de travail.

A titre d'exemple, un salarié travaillant dans un espace ouvert (" open space ") ou dans un lieu confiné et dont les collègues ont été en contact avec des personnes contaminées, pourrait, raisonnablement revendiquer son droit de retrait.

Autrement dit, chaque situation doit être appréciée au cas par cas.

Conséquences de l'exercice du droit de retrait

C'est d'ailleurs ce que rappellent les pouvoirs publics plus ou moins implicitement en s'en remettant à l'appréciation souveraine des juges.

En pratique, le salarié qui souhaite exercer son droit de retrait doit alerter son employeur du danger que présente la situation pour sa santé et sa sécurité. Il peut exercer son droit de retrait concomitamment ou dans un second temps.

Si le droit de retrait est légitime, le salarié ne doit subir aucune perte de salaire et ne peut être sanctionné pour avoir exercé son droit de retrait.

A l'inverse, si ce retrait n'est pas légitime, l'employeur pourra, non seulement, priver le travailleur de sa rémunération pour la période durant laquelle il s'est retiré mais également sanctionner le salarié, sanction qui pourrait aller jusqu'au licenciement.

La question de la légitimité de l'exercice du droit de retrait donnera inévitablement lieu à un contentieux les mois à venir.

Seul un avocat est en mesure d'apprécier la situation et d'apporter des réponses aux salariés et aux employeurs quant à la légitimité de l'exercice du droit de retrait et aux modalités concrètes d'application de celui-ci.

Fiche pratique rédigée par Maître Souad ABDELBAHRI
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