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Nous sommes en train de créer une SAS avec 10 autres actionnaires. Nous sommes à 60% de détention du capital et les autres à 10 détiennent à 40%. Pour les décisions ordinaires j'ai mis une majorité à plus de 50% des droits de vote car nous souhaitons conserver le contrôle. En revanche je m'interroge pour les décisions extraordinaires? Nous voulons éviter que un ou plusieurs autres associés ne puissent bloquer une décision et ainsi éviter les conflits. Quelle majorité me conseillez vous pour ce type de décision ainsi que pour l'exclusion d'un associé ?
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Dans une SAS, la loi laisse une grande liberté pour fixer les règles de quorum et de majorité dans les statuts.
Toutefois, les décisions collectives doivent respecter les règles légales de majorité. Une clause permettant à une minorité de voix d'imposer une décision collective peut être réputée non écrite, avec un risque d'annulation des décisions concernées.
Avec 60 % du capital, vous disposez d'une majorité importante, mais votre capacité à adopter seul certaines décisions dépend des règles statutaires.
Attention : une majorité des deux tiers (66,67 %) ou des trois quarts (75 %) ne vous permettrait pas nécessairement de décider seul avec vos 60 %, notamment si tous les associés participent au vote.
Concernant l'exclusion d'un associé, les statuts doivent définir précisément les motifs et la procédure applicable, dans le respect des droits de la défense.
L'associé concerné doit pouvoir participer au vote sur sa propre exclusion. Une clause le privant de ce droit est réputée non écrite.
2/ Les solutions
Si vous souhaitez conserver le contrôle tout en limitant les blocages, je vous conseille de prévoir une majorité adaptée à votre participation de 60 %, par exemple une majorité absolue des voix exprimées pour les décisions concernées, sous réserve des dispositions légales impératives.
Pour l'exclusion, prévoyez des motifs objectifs, une procédure contradictoire et une majorité clairement définie.
Il est préférable de faire vérifier la rédaction des statuts par un avocat afin de sécuriser ces clauses et d'éviter les contestations ultérieures.
Si cette réponse vous a été utile, je vous remercie de cliquer sur le bouton vert « Question résolue ».
En complément : les statuts de SAS déterminent librement les décisions collectives et leurs conditions de majorité (article L. 227-9 du code de commerce), y compris pour les décisions que la loi réserve aux associés (capital, fusion, dissolution, transformation, comptes).
Trois limites sont à intégrer : – les clauses d'inaliénabilité (article L. 227-13) et de changement de contrôle (article L. 227-17) ne peuvent être adoptées ou modifiées qu'à l'unanimité (article L. 227-19, alinéa 1er) ; – la clause d'exclusion (article L. 227-16) et la clause d'agrément (article L. 227-14) sont adoptées ou modifiées par décision collective dans les conditions prévues par les statuts (article L. 227-19, alinéa 2) ; – aucune décision ne peut augmenter les engagements d'un associé sans son consentement (article 1836, alinéa 2, du code civil).
Dès lors, une majorité supérieure à 60 % des voix pour les décisions extraordinaires permettrait aux autres associés réunis de bloquer ; un seuil fixé à 60 % ou à la majorité simple vous laisse décider seul, avec le risque d'une contestation pour abus de majorité si une décision est prise contre l'intérêt social au seul profit du majoritaire. Les statuts initiaux étant signés par tous, c'est le moment d'insérer les clauses qui exigeront ensuite l'unanimité.
Une relecture du projet de statuts et d'un éventuel pacte d'associés permettrait d'arrêter les seuils.
Chère Madame, Vous présentez un projet qui paraît impliquer un grand nombre de personnes et vous souhaitez des conseils pour déterminer les seuils des décisions des AG Extraordinaires.
Avant de répondre à cette question il faut s'intéresser à plusieurs éléments de votre projet:
1- la structure du capital : Qui apporte combien? En temps ordinaires il y a une proportionnalité entre la participation dans les apports et les droits de vote. Mais ce n'est pas toujours le cas. Certains associés peuvent apporter plus de fonds ou d'actifs, et être plus rémunérés qu'à proportion. Ou moins selon la négociation.
Il est possible de créer des catégories d'actionnaires différents, selon la nature de leur investissement ou de leur implication dans le projet. Un simple porteur passif n'a pas la même implication qu'un investisseur actif. Il est possible de différencier entre un les actionnaries - des actions à dividende prioritaire (ils sont payés avant le partage des bénéfices) - des actions attribuées en contrepartie de travail (apport en industrie) ...
2- la structure des droits de vote Tous les associés ne sont pas égaux non-plus en droits de vote. Il est possible de prévoir des actions à droits de vote double, ou des actions à droit de vote minoré...
Ainsi, la simple répartition 60/40 n'est pas suffisante pour répondre.
Ingéniérie juridique : La réponse va donc s'orienter - soit autour de l'intérêt de la société : quelle est la réponse qui garantie la stabilité de la société et évite un blocage. Ce sera le plus souvent des mesures permettant d'éviter un blocage dans les votes ou une mise en minorité sur des décisions vitales. Au titre des décisions vitales on trouve notamment les modifications de capital. Si vous optez pour un vote qualifié élevé (Unanimité ou 2/3), vous donnez du poids aux minoritaires à un moment où vous risquez d'avoir besoin de fonds nouveaux. L'objectif étant que la société puisse continuer même sans vous.
- soit autour de l'intérêt du bloc majoritaire : L'objectif étant que vous ne puissiez être évincé ou contraint à la sortie. Dans cette logique, le pacte d'actionnaires s'impose.
En ce qui concerne les décisions d'exclusion d'un associé, il faut rédiger la clause avec précaution. Mal rédigée elle est soit inapplicable soit génératrice de contentieux soit encore potentiellement très coûteuses au regard de l'obligation de racheter ses parts.
Compte tenu de ce qui précède je recommande: - Pour les AGO : une majorité simple - Pour les AG Extraordinaires : si la structure des 10 actionnaires représentant les 40% restant n'est pas fragile ils peuvent se retourner en bloc. Leur laisser moins de pouvoir apparaît utile. Donc une limitation à 60% paraît cohérente. - Pour les décisions d'expulsion d'un actionnaire, elle est généralement approuvée à la majorité. Toutefois tout dépend des circonstances de cette exclusion. Si elle intervient pour un conflit entre deux actionnaires il faut s'interroger sur la pertinence de retenir les votes des actionnaires concernés. La clause d'exclusion est à penser de manière plus précise.
L'ingéniérie juridique est un métier qui nécessite l'expérience du contentieux et de la vie des société. Ce n'est pas simplement cocher des cases dans un logiciel de rédaction de statuts.
Je vous conseille donc d'investir dans un avocat qui vous accompagnera dans la rédaction et la négociation des statuts pour éviter un déséquilibre dangereux, et vous proposera les conventions accessoires aux statuts.
Vous pouvez me contacter en privé à cette fin. Merci d'indiquer que la question est résolue.
il y a 2 jours
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