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Fiche pratique rédigée par Maître Sabrina CHEMAKH
Maître CHEMAKH

Absence d'organisation des élections : Faute de l'employeur

Travail / Par Maître CHEMAKH, Avocat, Publié le 11/07/2021 à 13h58
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Lorsque l'effectif est atteint ou que les mandats des représentants du personnel arrivent à leur terme, le code du travail impose à l'employeur de mettre en oeuvre le processus électoral pour la mise en place ou le renouvellement du comité social et économique.

Si l'employeur n'organise pas les élections alors que l'effectif requis a été atteint, il commet une faute pouvant constituer un délit d'entrave.

La jurisprudence s'est prononcée sur les agissements de l'employeur pouvant constituer un délit d'entrave.

Les arrêts qui seront cités, bien qu'ils concernent les élections des anciennes institutions représentatives du personnel, ont vocation à s'appliquer pour la mise en place du comité social et économique.

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Relation employeur-salarié de droit privé (contrat de travail, exécution et rupture), salaires, sanctions, prud'hommes, discrimination, harcèlement.

Votre demande concerne une relation employeur-salarié et ses conséquences : contrat de travail (CDI, CDD, intérim, stage), exécution du contrat (salaires/primes, heures supplémentaires, congés payés, clauses de mobilité ou de non-concurrence) ou modification des conditions de travail.

Elle peut aussi porter sur la rupture (licenciement pour faute/économique/motif personnel, démission, rupture conventionnelle), des sanctions disciplinaires, la discrimination, le harcèlement moral ou sexuel, le règlement intérieur, les représentants du personnel/syndicats, l'intéressement/participation/épargne salariale, l'accident du travail, et éventuellement le pénal du travail (santé-sécurité, travail dissimulé, entrave, prêt illicite de main-d'oeuvre, etc.).

Séjour/nationalité : titre de séjour, visa, asile, OQTF, régularisation, renouvellement, naturalisation, autorisation de travail, rétention, expulsion.

Votre demande relève du droit des étrangers (séjour ou nationalité) : naturalisation, titre de séjour/carte de résident, visa, changement de statut, autorisation de travail, asile, regroupement familial.

Elle peut aussi concerner une mesure d'éloignement/contrôle (OQTF, reconduite à la frontière, interdiction de retour, interdiction du territoire, expulsion, zone d'attente, rétention) et les démarches/recours associés.

Pénal : victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) (plainte, audition, garde à vue, convocation, jugement, appel), avec enquête, tribunal, recours et éventuelle constitution de partie civile.

Vous êtes victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) dans une affaire pénale : plainte, convocation, audition, garde à vue, enquête ou instruction.

La procédure peut passer par une alternative (médiation, composition pénale), une CRPC ou une comparution immédiate, puis un jugement devant le tribunal de police, le tribunal correctionnel ou la cour d'assises, avec constitution de partie civile possible et recours (appel, cassation). Le sujet peut aussi inclure les infractions routières/permis et l'exécution/aménagement de peine.

Litige avec une administration ou un établissement public et je conteste une décision (refus, retrait, sanction, autorisation, silence de l'administration).

Votre situation oppose une administration ou un établissement public et vous souhaitez contester une décision (refus, retrait, sanction, autorisation) ou l'absence de réponse de l'administration.

Le dossier relève d'un recours administratif et, le cas échéant, du tribunal administratif, notamment en marchés publics, responsabilité de l'administration, élections et collectivités, fonction publique, urbanisme, droit des étrangers.

Sécurité sociale / CPAM / CAF / MSA / URSSAF : litige sur des droits/prestations (AT-MP, refus, trop-perçu, taux), des cotisations ou un contrôle, recours.

Vous contestez une décision d'un organisme social ou un dossier de protection sociale (CPAM/CAF/MSA, URSSAF).

Le sujet peut concerner l'accident du travail/maladie professionnelle (AT/MP), la faute inexcusable de l'employeur, l'invalidité/handicap, les congés parentaux, la retraite, le chômage, les prestations, ou les cotisations et les contrôles sociaux.

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Particulier employeur

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Administration publique

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Licenciement économique

Cela signifie que l'employeur justifie la rupture par la situation de l'entreprise ou une réorganisation. Exemple : votre poste est supprimé parce que l'activité baisse.

Licenciement pour motif personnel

Cela signifie que la rupture est liée à votre situation ou à votre comportement, sans être forcément présentée comme une faute disciplinaire. Exemple : l'employeur estime que vous n'êtes plus adapté au poste.

Licenciement pour faute

Cela signifie que l'employeur vous reproche un comportement ou un manquement qu'il estime suffisamment grave pour rompre le contrat. Exemple : absences non justifiées ou non-respect d'instructions importantes.

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Faute simple

Il s'agit d'un reproche sérieux, mais pas au point de rendre impossible votre maintien immédiat dans l'entreprise. Exemple : un manquement répété aux consignes.

Faute grave

Il s'agit d'un reproche que l'employeur considère comme très sérieux, au point de ne pas pouvoir vous garder dans l'entreprise pendant le préavis. Exemple : refus répété d'exécuter le travail ou incident grave.

Faute lourde

Il s'agit d'un reproche encore plus grave, avec l'idée que le salarié aurait voulu nuire à l'employeur. Exemple : destruction volontaire de matériel pour faire du tort à l'entreprise.

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1/ L'employeur refuse ou retarde l'organisation des élections

Le délit d'entrave est constitué lorsque l'employeur commet délibérément une faute afin d'empêcher la tenue du scrutin.

Il s'agit ici d'un acte positif qui est sanctionné par la jurisprudence.

Dans une affaire soumise à la Cour de cassation, l'effectif requis avait été atteint, cependant, l'employeur refusait de lancer le processus électoral en dépit des multiples relances lui rappelant ses obligations en la matière.

La Cour de cassation, approuvant les juges du fond, a relevé que le délit d'entrave était caractérisée dès lors que " le prévenu, en dépit de multiples rappels de ses obligations, avait refusé, puis tardivement organisé l'élection des délégués du personnel bien que l'effectif de salariés fixé par l'article L. 421-1 du code du travail pour la mise en place de ces représentants du personnel fût atteint " (Cass. crim., 15 mai 2007, n°06-86.896).

L'employeur doit donc veiller à mettre en place les élections dès lors que l'effectif est atteint sous peine d'être condamné à une peine d'emprisonnement et à une amende (Code Trav. art L.2317-1).

2/ L'employeur ne répond pas à la lettre sollicitant l'organisation des élections

Le délit d'entrave vise aussi l'inertie de l'employeur à engager les opérations électorales.

En effet, l'inertie de l'employeur peut avoir pour conséquence d'empêcher la mise en place des institutions représentatives du personnel.

Dans une espèce soumise à l'appréciation des juges, une organisation syndicale avait notifié à l'employeur une liste de candidatures en vue des élections des délégués du personnel.

L'Inspection du travail avait également invité l'employeur à faire procéder à cette élection.

L'employeur n'avait pas répondu à la liste des candidatures et n'avait pas lancé le processus électoral.

Dans ces conditions, les juges ont estimés que le délit d'entrave était caractérisé (Cass. crim., 29 janv. 1974, n° 73-90.695).

3/ L'employeur engage le processus électoral au delà du délai d'un mois suivant la demande d'une organisation syndicale

La jurisprudence sanctionne également l'employeur qui engage tardivement les opérations électorales.

En effet, il résulte de l'article L. 2314-8 du code du travail que lorsque l'employeur n'engage pas le processus électoral, un salarié ou une organisation syndicale peut demander à l'employeur d'organiser les élections dans le mois suivant la réception de cette demande (C. trav., art.).

L'employeur doit donc organiser rapidement les élections dès qu'il reçoit la demande d'un salarié ou d'un syndicat.

Dans une affaire, l'employeur a été poursuivi du chef d'entrave à la désignation des délégués du personnel pour n'avoir pas engagé la procédure électorale dans le délai d'un mois suivant la réception de la demande formulée par une organisation syndicale.

L'organisation syndicale avait adressé au chef d'entreprise, le 4 mars 1992, une lettre annonçant la candidature de deux salariés.

Le chef d'entreprise avait lancé les opérations électorales le 18 mai 1992.

Selon la cour d'appel, bien que la lettre adressée par l'organisation syndicale ne contenait pas la formule exprès " demande d'organisation d'élections ", elle ne pouvait être analysée autrement.

Ainsi selon les juges, le fait de lancer la procédure électorale le 18 mai 1992, soit plus d'un mois après la demande, est constitutif du délit d'entrave (Cass. crim., 21 août 1995, n°95-81.514).

4 / L'employeur licencie un salarié demandant l'organisation d'élections

L'employeur doit être précautionneux lorsque un salarié demande l'organisation des élections.

En effet, dès lors que le chef d'entreprise a connaissance de la demande du salarié de lancer le processus électoral, il doit respecter la procédure protectrice applicable en cas de licenciement des salariés protégés.

Dans une affaire, un salarié avait demandé par lettre à son employeur l'organisation des élections et avait indiqué qu'il se portait candidat.

L'employeur avait accusé de la bonne réception de sa candidature.

Quelques jours plus tard, il a été convoqué à un entretien préalable à son licenciement, puis licencié pour faute grave.

Les juges du second degré ont estimé que l'employeur qui licencie un salarié alors qu'il a connaissance de l'imminence de sa candidature aux élections commet un délit d'entrave. En outre, la cour d'appel a relevé que l'employeur n'avait respecté pas " la procédure protectrice applicable en cas de licenciement du premier salarié qui demande l'organisation de l'élection des délégués du personnel ou du salarié candidat à ces élections " (Cass. crim., 3 déc. 1996, n°94-82.953).

L'ensemble des cas précités illustre l'élément matériel de l'infraction.

Pour caractériser le délit d'entrave il conviendra en outre de démontrer l'élément légal et l'élément intentionnel de l'infraction.

Après avoir caractériser le délit d'entrave, la personne qui se prétend victime de l'infraction pourra engager une action pénale et/ou une action civile afin d'obtenir la réparation de ses préjudices.

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